投标罪的合用范畴能否仅限于投标投标法的国度必需进行投标的项目，行为人正在平易近营企业或者其他单元开展的招投标勾当中实施投标的，能否形成本罪？答疑看法：投标投标法第二条：“正在中华人平易近国境内进行投标投标勾当，合用本法。”第五十：“投标人彼此投标或者取投标人投标的……形成犯罪的，依法逃查刑事义务……”刑法第二百二十：“投标人彼此投标报价，损害投标人或者其他投标人好处，情节严沉的，处三年以下有期徒刑或者，并处或者单惩罚金。投标人取投标人投标，损害国度、集体、的好处的，按照前款的惩罚。”从投标投标法的看，所规制的范畴并不只限于依法必需进行投标的项目；响应地，对刑法相关投标罪中投标、投标的理解，也不该做上述。认定投标罪，应着眼于行为人的行为能否了市场经济次序，能否损害了国度、集体或者他人好处，不限于某一特定的经济形态、特定的范畴或者特定的项目。正在平易近营企业或者其他单元开展的招投标勾当过程中，行为人实施投标行为，情节严沉的，该当以投标罪论处。司法实践中，该当连系投标投标法及其实施条例的相关沉点审查行为人的行为能否属于“投标行为”，具体行为包罗：（1）投标人彼此投标。如：投标人之间协商投标报价等投标文件的本色性内容；投标人之间商定部门投标人放弃投标或者中标；属于统一集团、协会、商会等组织的投标人按照该组织要求协同投标等。（2）投标人取投标人投标。如：投标人正在开标前投标文件并将相关消息泄露给其他投标人；投标人设置排他性条目为特定投标人“量身定做”；投标人世接或者间接向投标人泄露标底、评标委员会等消息；投标人或者暗示投标人压低或者抬高投标报价；投标人投标人撤换、点窜投标文件；投标人或者暗示投标报酬特定投标人中标供给便利等。（3）投标代办署理人或者评委取投标人、投标人投标。如：投标代办署理人居中勾连投标；投标人通过好处输送影响评委打分等。问题2：投标罪中的犯罪从体“投标人”“投标人”能否仅限于投标投标法中的“法人或者其他组织”？答疑看法：投标投标法第八条：“投标人是按照本法提出投标项目、进行投标的法人或者其他组织。”第二十五条：“投标人是响应投标、加入投标合作的法人或者其他组织。依法投标的科研项目答应小我加入投标的，投标的小我合用本法相关投标人的。”而从刑法第二百二十、第二百三十一条的来看，投标罪的从体既能够是单元也能够是天然人。该当准确认识和把握投标投标法取刑法相关的分歧。投标投标法的相关次要针对招投标行为的规范，而刑法相关投标罪的则是旨正在规制招投标过程中的犯为。投标、投标以法人或者其他组织表面开展，但若是投标行为是法人或者其他组织中的义务人员小我实施，其行为不合适单元犯罪成立前提的，则该当以投标罪逃查相关义务人员小我的刑事义务，这取投标投标法的并不矛盾。当然，若是相关小我是以单元表面、为单元好处实施投标行为，相关行为合适单元犯罪成立前提的，则该当以单元犯罪论处。司法实践中，常见的投标罪犯罪从体次要包罗：（1）投标单元及投标单元中担任、参取投标工做的人员；（2）投标单元及投标单元中担任、参取投标工做的人员；（3）投标代办署理机构及其工做人员、评标委员会等；（4）挂靠其他单元或者其他单元表面加入投标的单元或者天然人。别的，对于单元犯罪的认定，该当按照《最高关于审理单元犯罪案件具体使用法令相关问题的注释》的相关和具体案件现实，确定单元或者天然人犯罪从体。答疑看法：《最高人平易近查察院、关于机关管辖的刑事案件立案逃诉尺度的（二）》（以下简称《尺度二》）第六十八条关于投标罪的立案逃诉尺度了三种景象：一是数额模式：“形成间接经济丧失数额正在五十万元以上”“违法所得数额正在二十万元以上”“中标项目金额正在四百万元以上”。需要明白的是，对于二次以上投标的，此中“形成间接经济丧失数额”“违法所得数额”“中标项目金额”依法累计计较，做为“情节严沉”的认定命额。二是情节模式：“采纳、或者行贿等不法手段”。手段一般是指以、或者其他体例他人参取或者退出投标，如其他投标人、评标专家，利用贸易手段投标人，操纵节制招投标勾当等。手段凡是是指虚构现实或者坦白，使投标人或者其他投标人陷入认识错误，从而影响招投标的公允性，如供给虚假材料、坦白环节消息等，对于手段的认定，必需从从客不雅方面分析判断，行为必需对招投标成果发生本色性影响。行贿手段是指通过、财物或者其他好处输送，换取投标人或者评标专家的方向性支撑。三是数额+情节模式：“虽未达到上述数额，但二年内因投标，受过二次以上行政惩罚，又投标的”。该项中“虽未达到上述数额尺度”的认定，是指经累计计较仍未达到上述数额尺度的环境。需要留意的是，《最高关于正在经济犯罪审讯中参照合用〈最高人平易近查察院、关于机关管辖的刑事案件立案逃诉尺度的（二）〉的通知》（法发〔2010〕22号）：“最高对相关经济犯罪的量刑尺度没有的，正在审理经济犯罪案件时，能够参照合用《尺度二》的。”“各级正在参照合用《尺度二》的过程中，如认为《尺度二》的相关不克不及顺应案件审理需要的，要连系案件具体环境和当地现实，依法审慎稳妥处置好案件的法令合用和政策把握，争取更好的社会结果。”据此，《尺度二》第六十八条关于投标罪立案逃诉尺度的能够用于审讯实践中认定投标罪“情节严沉”的参考，确保案件审理的结果。答疑看法：按照《尺度二》第六十八条的，损害投标人、投标人或者国度、集体、的好处，形成间接经济丧失数额正在五十万元以上的，应予立案逃诉。该条关于间接经济丧失的认定，是指因投标行为间接导致的财富损毁、耗损、削减的间接价值。司法实践中，次要包罗：（1）因投标行为形成中标价降低或升高而给国度、集体或者他人形成的间接经济丧失；（2）因投标而使投标勾当失败，集体或者他人形成的间接经济丧失，包罗但不限于因投标而领取的投标文件制做费、征询费、投标代办署理费、评标费等各项一般收入；（3）因投标而使其他投标人蒙受的间接经济丧失，包罗但不限于因加入投标勾当而收入的标书制做费、征询费、上述经济丧失，该当合计计较。答疑看法：按照《尺度二》第六十八条的，损害投标人、投标人或者国度、集体、的好处，违法所得数额正在二十万元以上的，应予立案逃诉。关于违法所得的认定，刑法第六十四条：“犯罪违法所得的一切财物，该当予以逃缴或者责令退赔。”刑事诉讼法第三百条：“对经查证属于违法所得及其他涉案财富，除依法返还被害人的以外，该当裁定予以。”按照上述，连系“不让犯罪通过实施犯罪获得任何收益”的道理阐发，所有通过实施犯罪的获利都应予以。具体到本罪中，系指行为人投标所获得的全数收入，扣除其间接用于为实施中标项目而合理收入的费用（为实施投标犯罪而收入的费用不该扣除）后残剩的数额。司法实践中，下列收入不该扣除，而应做为犯罪成本或者违法所得予以逃缴、：（1）投标人不具备投标天分，为实施投标犯罪而挂靠其他企业发生的挂靠费；（2）投标报酬实施投标犯罪而寻找陪标公司发生的陪标费；（3）投标报酬实施投标犯罪赐与其他参取投标公司的益处费；（4）投标报酬实施投标行为而收入的投标费用及缴纳的金等。别的，行为人因投标所获利润应做为违法所得予以逃缴。问题6：行为报酬实施投标犯罪或者正在实施投标犯罪的过程中，实施贿赂、受贿或者小我消息等犯为的，能否数罪并罚？答疑看法：司法实践中，部门行为报酬实施投标犯罪或者正在实施投标犯罪的过程中，另实施了贿赂、受贿或者小我消息等犯为，该当数罪并罚。来由如下：其一，投标行为取行受贿等行为虽然存正在交错，但并不必然；行受贿等行为并非实现投标目标的需要手段，也并非投标发生的必然成果，司法实践中存正在大量的未实施行受贿等行为的投标犯罪。因而，投标罪取行受贿等犯罪并不具有刑法意义上的关系。其二，行受贿等犯罪取投标犯罪别离具有的法令评价根本，分歧外行为模式、侵益、社会风险等方面均分歧，为全面评价行为人的犯为，该当依法别离评价。其三，相关司释的均认为该当数罪并罚。此中，《最高、最高人平易近查察院关于打点贿赂刑事案件具体使用法令若干问题的注释》第六条：“贿赂人谋取不合理好处的行为形成犯罪的，该当取贿赂犯罪实行数罪并罚”；《最高、最高人平易近查察院关于打点贪污行贿刑事案件合用法令若干问题的注释》第十七条：“国度工做人员操纵职务上的便当，收受他人财物，为他人谋取好处，同时形成受贿罪和刑法分则第三章第三节、第九章的渎职犯罪的，除刑法还有外，以受贿罪和渎职犯罪数罪并罚。”投标罪虽然正在刑法分则第三章第八节，但国度工做人员做为投标人取投标人投标，损害国度、集体、的好处，其素质是权柄，该当遵照上述予以并罚。